武漢法律顧問律師

在諸多相關報刊中，我們經?？梢钥吹匠膳钠髽I被吊銷營業執照的公告，而在司法實踐中，面對被吊銷營業執照企業的訴訟程序處理以及債權債務清理，更是十分棘手的法律難題。在我國，吊銷營業執照被如此普遍地加以運用，以至于原本不很規范的市場秩序由此平添了諸多混亂，同時也給訴訟秩序帶來了不應有的干擾。究其緣由，不僅在于吊銷營業執照制度內容的不合理，更主要在于吊銷營業執照所引發的法律效力未加明確?！　∫?、案例提示　　案例一：1998年6月，甲貿易有限公司因購買乙實業有限公司一批摩托羅拉手機，欠下貨款200萬元，久拖不還，乙公司遂于1999年8月向法院起訴。法院受理后經調查發現，甲公司已因連續二年沒有年檢而被工商登記部門于1999年7月依法吊銷了營業執照，即以被告主體已不存在為由依法駁回乙公司的訴訟請求。乙公司經調查證實，甲公司確已被吊銷營業執照，并且該公司不存在上級主管機關，在經營期間也不存在抽逃注冊資金的行為，同時又進一步發現，甲公司被吊銷營業執照后，其股東在公司沒有進行清算的情況下，私分了公司的全部財產?！　“咐罕桓嬉夜九c某銀行簽訂一借款合同，原告甲廠為乙公司提供了保證，后因乙公司到期未償還借款，某銀行即從保證人甲廠帳戶扣劃走借款本息共334，000余元。1996年4月，甲廠與乙公司就該筆扣款達成借款合同和還款計劃，乙公司只履行了部分還款義務，仍欠275，000余元。1999年3月，甲廠以乙公司為被告提起訴訟。1999年6月11日一審開庭時，乙公司雖出庭應訴，但舉證其于1999年6月8日收到吊銷營業執照的處罰決定書，并表示其不申請復議。此后，甲廠請求追加乙公司股東為被告，請求法院對乙公司組織清算。一審法院認為：乙公司已被吊銷營業執照，本案已無明確被告，故于1999年6月29日裁定駁回甲廠起訴。甲廠不服，提出上訴。二審法院認為：甲廠作為債權人訴至法院，請求法院組織清算，缺乏法律依據，鑒于審判實踐中涉及到有限責任公司為債務人而被工商行政管理局吊銷營業執照后，沒有明確債務承擔者，且無部門組織清算，股東又不管，一審駁回起訴的，二審雖可維持，但債權人的利益無法保護，為妥善解決此類問題，故報請最高人民法院給予答復?！　∮捎谥两袢晕淳偷蹁N營業執照的法律效力加以明確，以上較為隨意而又缺乏對公司債權人利益保護力度的訴訟處理模式，一直不能得到有效改觀?！　《?、營業執照的法律意義　　為了正確把握吊銷營業執照的法律效力，不妨先行就營業執照的法律意義進行簡要的探討?！　”娝苤?，營業執照的產生與公司設立制度的發展密不可分。在公司設立采取放任主義的中世紀自由貿易時代，公司憑當事人自由決定而設立，法律不加干涉，此時顯然沒有營業執照的立足空間。當公司設立進入特許主義乃至核準主義年代時，公司若未能獲得特許令狀或者是核準文件，則難以有效成立，故特許令狀或者核準文件成為公司有效成立的唯一合法憑證。而當公司設立進入準則主義乃至嚴格準則主義時代時，符合法律條件的公司、合伙以及其它各類企業，凡經登記注冊，即可有效設立，并可以獲得營業執照或者其它類似的注冊證書。所以說，營業執照乃現代企業自由注冊制度的附隨產物，這一點不容置疑。那么，營業執照（或類似證書）究竟有何具體的法律意義？就世界范圍而言，主要有兩種模式：　　其一，為企業成立之要件。即營業執照的簽發乃企業得以成立的必不可缺的條件。賦予營業執照這一意義的法律并不普遍，事實上也只是在我國相關的企業法規以及臺灣地區公司法律中才得以體現。如我國《公司法》第27條、第95條分別規定：公司營業執照簽發日期，為有限責任公司以及股份有限公司的成立日期；再如我國《合伙企業法》第17條、《個人獨資企業法》第13條也分別規定：營業執照的簽發日期，為合伙企業及個人獨資企業的成立日期；更為清楚的規定在我國《企業法人登記管理條例》第16條以及《公司登記管理條例》第22條中也得到體現。前者規定：申請企業法人開業登記的單位，經登記主管機關核準登記注冊，領取《企業法人營業執照》后，企業即告成立；后者規定：經公司登記機關核準設立登記并發給《企業法人營業執照》，公司即告成立。我國以上公司企業法律的規定，與臺灣地區公司法如出一轍。臺灣地區《公司法》第6條規定：公司非在中央主管機關登記并發給執照后，不得成立①。諸如此類的規定表明，公司或者企業的成立，不僅要經過設立登記，更要獲得相應的營業執照，否則，公司或企業難以成立。如此，營業執照顯然被賦予了公司企業設立要件的法律意義?！　∑涠?，為企業獲準注冊的憑證。即營業執照僅具有證明企業獲準注冊的證據效力，凡擁有營業執照的企業即可以證明該企業經過注冊，但企業的成立并不以頒發或者擁有營業執照為條件。如美國，一家公司是否設立，僅是以該公司的組織章程是否獲得州務秘書歸檔認可為標志，至于營業執照或者注冊證書之類，則可由人們于公司成立之時或成立之后自由決定是否申請。美國《統一有限責任公司法》第208條第2款規定：任何人皆可以要求[州務秘書]提供一份公司的成立證書（certificate of incorporation），而由州務秘書簽發的成立證書則可以被信賴為公司于本州存在的最終證據②。盡管美國有的州頒發注冊證書或執照（Charter）作為注冊的憑證，但有的州則是由州務卿在公司注冊文件的副本上蓋章后退回，或是僅以州政府的收據為注冊的憑證③。再如法國《商事公司法》第5條規定：商事公司自在商業和公司注冊簿登記之日起享有法人資格④。大陸法系多數國家的公司法律相關規定皆與此實質相同，皆不以營業執照或注冊證書作為公司成立的要件。在前述臺灣地區公司法的前身，即1929年第一部中華民國公司法中，其中第五條的規定也是：公司非在本店所在地主管官署登記后，不得成立⑤。該條除以設立登記為公司成立要件外，顯然也沒有將營業執照的頒發作為公司成立的共同要件。事實上，現代絕大多數國家的公司企業法律，雖然普遍要求公司企業應經注冊登記方可設立，但同時又以營業執照的頒發作為企業成立共同要件的，極其少見?！　∪?、我國吊銷營業執照制度的基本內容　　由于我國以營業執照為企業成立要件之一，故營業執照與企業的存續密切相關。幾乎所有對企業的監督管理，無不與營業執照有關，營業執照實際成為對企業進行工商管理的核心與基點所在。吊銷營業執照制度，便能最為集中地代表我國對企業的工商管理理念。具體而言，我國吊銷營業執照制度主要有以下方面內容：　　1、吊銷營業執照的類型。由于我國營業執照總體上分為《企業法人營業執照》與非法人性質的《營業執照》兩種，故吊銷營業執照亦可相應分為“吊銷企業法人營業執照”與“吊銷營業執照”兩大類。前者主要是針對獲得法人資格的公司及各類企業，后者適用于個人獨資、合伙、分支機構等。除以上兩類劃分方法外，還可依據所適用的法律法規或者企業形態的不同，將吊銷營業執照分為“吊銷個人獨資企業執照、吊銷合伙企業執照、吊銷公司執照、吊銷其它企業執照”四大類。因為，在我國的《個人獨資企業法》、《合伙企業法》、《公司法》以及《企業法人登記管理條例》中，皆有關于吊銷營業執照的具體規定。就其中的“吊銷其它企業執照”而言，便是依據《企業法人登記管理條例》的規定，將吊銷全民所有制企業、集體所有制企業、聯營企業、三資企業的執照均涵蓋在內。由于我國公司企業形態的復雜多樣性，以及營業執照與每一類具體企業形態相對應的特性，我們也完全可以說，有多少種企業，便有多少種吊銷營業執照?！　?、吊銷營業執照的理由。不同類型的吊銷營業執照，可有不同的吊銷理由。依我國《公司登記管理條例》所列舉的吊銷理由為主線，結合《個人獨資企業登記管理辦法》、《合伙企業登記管理辦法》、《企業法人登記管理條例》以及相關法律法規等，我國吊銷營業執照的理由可歸納為以下主要方面：　?。?）虛假注冊。即以各類虛假文件（含虛假注冊資本證明等）騙取注冊的情形。這幾乎是所有的吊銷營業執照類型所共同采用的理由。無論是個人獨資企業、合伙企業、公司以及其它各類企業，凡以虛假注冊或者欺騙手段騙取營業執照，并情節嚴重時，皆有可能被吊銷營業執照?！　。?）無故不開業或者停業?！豆痉ā返?25條、《公司登記管理條例》第62條皆規定：公司成立后無正當理由超過6個月未開業的，或者開業后自行停業連續6個月以上的，由公司登記機關吊銷營業執照。除《合伙企業登記管理辦法》未將此納入外，《個人獨資企業登記管理辦法》、《企業法人登記管理條例》皆將此明文規定為吊銷營業執照的事由?！　。?）不申請注銷。即已經破產或者解散清算結束后卻不辦理注銷登記的，對此名存實亡的企業，可以吊銷其營業執照。除《個人獨資企業登記管理辦法》未就此規定外，其它企業登記規定皆允許以此作為吊銷營業執照之由?！　。?）逃避年檢。企業年檢制度，意在年度審視企業經營狀況并就此備案公示，這是國家管理企業并維持企業經營秩序的必要手段，多數國家的企業法律皆有類似的制度。企業若是以虛假手段通過年檢或者干脆不參加年檢，將有可能受到吊銷營業執照的處罰。除《個人獨資企業登記管理辦法》外，其它企業登記規定皆以此作為吊銷營業執照之由。實踐掌握的標準是，當一企業連續兩年未參加年檢時，即可以被吊銷其營業執照?！　。?）濫用執照。執照頒發的對象是特定的，執照上面的內容亦是經過特定審視而特別加以記載的，且執照本身原則上不得作為謀利的手段，任何偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照的行為，皆實質破壞執照頒發的秩序，皆有可能引發營業執照之吊銷。這一點，幾乎所有的企業登記管理規定皆作了規定?！　。?）非法經營。具體又可分為兩類情形：一為超越經營范圍的越權經營，這在《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》中均有規定；二為違反